China M&A goes global

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1 China M&A goes global Hairong Li of Zhong Lun Law Firm explains the new regulations affecting inbound and outbound M&A, the industries most targeted by Chinese and foreign investors and the unique strategies of working with SOEs 1. What have been the key regulatory developments affecting M&A in the past 12 months? During the past year, the overall trend in the authorities oversight of M&A has been toward relaxation and simplification. In terms of overseas M&A, in 2014, the State Council issued the List of Investment Projects Subject to Government Check and Approval (2014), the National Development and Reform Commission (NDRC) promulgated the Measures for the Administration of the Check and Approval and Record Filing of Overseas Investment Projects and the revised version afterwards, and the Ministry of Commerce (MOFCOM) promulgated the Measures for the Administration of Overseas Investment. These provisions substantially shrink the scope of overseas investments subject to examination and approval and simplify the approval and record filing procedures for overseas investments. Furthermore, in 2015, the State Administration of Foreign Exchange also issued the Circular on Further Simplifying and Improving Exchange Control Policies Relating to Direct Investment, changing the system of approval of foreign exchange registration concerning direct overseas investment to one of indirect supervision of foreign exchange registration concerning direct investment through banks. Furthermore, the biggest highlight of 2014 involving M&A of listed companies is that, according to the Measures for the Administration of Material Asset Restructurings by Listed Companies as amended by the China Securities Regulatory Commission (CSRC), when an acquisition effected by a domestically listed company by a means other than an offering of shares constitutes a material asset restructuring, the review of the CSRC is no longer required. This reform will have a profound impact on the M&A market. 2. What is your outlook for the year ahead? What legislation is likely to affect M&A? What changes are further required to ease transactions? My greatest hope for the year ahead in the M&A market is the registration system reform in the capital markets, which will have a marked impact on M&A: (1) once the registration system is employed, the pathway for enterprises to list domestically will be significantly widened; for private equity, venture capital and other such investment institutions, this implies a smoother withdrawal channel; accordingly, the registration system reform will further stimulate the appetite of equity investment institutions and cause the M&A market to flourish; and My greatest hope for the year ahead in the M&A market is the registration system reform in the capital markets 中 國 法 律 商 務 2015 年 回 顧 119

2 Mergers & Acquisitions Insights (2) after the registration system, the approval required by listed companies wishing to offer shares to purchase assets will also be further relaxed. This will greatly reduce the time required for approvals of listed company M&A, reducing the time and cost of, and promoting the efficiency of, M&A. Furthermore, the NDRC issued the Regulations for the Administration of Investment Projects Subject to Check and Approval or Record Filing by the Government (Draft for Comments) in June this year. Pursuant to the Draft, with the exception of overseas investment projects involving sensitive countries and regions or sensitive industries that require check and approval in accordance with provisions, overseas investment projects shall be subject to the post-event record filing system. There is little doubt that the issuance of these Regulations will have a substantial and positive impact on company M&A, particularly overseas M&A. 3. How have MOFCOM s Regulations on the Attachment of Restrictive Conditions to Business Operator Concentrations affected the merger control regime in China? The anti-monopoly law enforcement authorities of foreign countries generally take a strict regulatory attitude toward company acquisitions that have or could have the effect of eliminating or restricting competition. In 2007, China promulgated the PRC Anti-monopoly Law, with Article 29 expressly providing that, With respect to a concentration of business operators that they do not prohibit, the State Council s Anti-monopoly Law Enforcement Authorities may decide to attach restrictive conditions that reduce the concentration s detrimental effects on competition. However, for a long time after that, there were no more detailed provisions on the attachment of restrictive conditions to business operator concentrations, resulting in suspicions of non-transparent law enforcement and discriminatory law enforcement by MOFCOM in the actual course of law enforcement. In December last year, MOFCOM promulgated the Provisions on the Attachment of Restrictive Conditions to Concentrations of Business Author biography Hairong Li Partner Hairong Li graduated from China University of Political Science and Law and the University of Kitakyushu from which she received a bachelor of law and a master of law respectively. Since joining Zhong Lun in 2002, Hairong has mainly specialised in areas such as foreign investment, corporate M&A and restructuring, overseas investment and company listings. In recent years, Hairong has successfully handled a number of M&A projects that have been influential in the industry and have drawn broad attention domestically and abroad, such as Nanjing Xinjiekou s acquisition of House of Fraser, E Fund Kerui s acquisition of Honma Golf, Ningbo Yunsheng s acquisition of Nikko Electric Industry and Hongtu High Tech s acquisition of IDT International. I m relatively bullish on the commercial services and the information transmission, software and information technology service industries Operators, which will be conducive to making law enforcement transparent and benefit M&A in the long term. 4. Have any recent initiatives simplified administrative procedures for outbound investments? The NDRC issued the Regulations for the Administration of Investment Projects Subject to Check and Approval or Record Filing by the Government (Draft for Comments) in June this year. According to the Draft, with the exception of overseas investment projects involving sensitive countries and regions or sensitive industries that require check and approval in accordance with provisions, overseas investment projects shall be subject to the post-event record filing system. The Regulations are expected to be formally issued this year, and will further delegate the authority for the approval of overseas investments by Chinese enterprises downwards. This reduces investors burdens and makes their overseas investments swifter and more convenient. 5. Which sectors abroad have Chinese investors been most drawn to? What are some of the key deal trends you are witnessing? Looking at the current distribution of the overseas investments made by Chinese enterprises, the majority are concentrated in industries such as mining, leasing and commercial services, finance, manufacturing, as well as information transmission, software and information technology services. I m relatively bullish on the commercial services and the information transmission, software and information technology service industries in particular. There are two clear trends in overseas investment transactions: (1) a gradual diversification in investment methods, with cross-border M&A becoming a major means of overseas direct investment; and (2) an increasing presence of local enterprises and non-state-owned enterprises, changing the previous dynamic where it was mainly enterprises under the central government and state-owned enterprises (SOEs) that were going global. 6. Which sectors have attracted the most foreign investment in China? Which industries have been most active in M&A? According to the most recent report published by consulting firm A.T. Kearney, China has ranked second as a foreign direct investment (FDI) destination for three years running, with most of this FDI directed at industries such as services, logistics, e-commerce, transportation and finance. These are the industries which are more attractive to foreign investors. 120 China Law & Practice Annual Review 2015

3 7. What trends have you observed in terms of M&A in China s inner (central and western) regions? M&A by foreign investors in Central and Western China is currently showing a gradual rising trend. This can mainly be attributed to the gradual saturation in growth in the eastern coastal regions of China as well as an increase in all sorts of costs and the serial issuance of relevant state policies for the large-scale development of Western China. 8. What is your advice to foreign clients engaging in deals with Chinese investors, both inbound and outbound? Foreign clients need to understand the different types of Chinese investors. Generally speaking, when cooperating with a Chinese enterprise with a state-owned background, certain special state-owned asset approval procedures will usually be involved, which will slow down the progress of the transaction. Furthermore, different opinions will come from SOE management, requiring more mental preparation. Additionally, SOEs often have very deep pockets and influence over local policies another advantage of cooperating with them. In contrast, private enterprises in China are often more proactive in their investment style and have greater decision-making efficiency. Furthermore, the restrictions on M&A by foreign investors in Chinese laws and policies are numerous, so foreign investors should avoid treading in such minefields to the greatest extent possible. The engagement of local professional intermediary firms to participate in such transactions is recommended. 9. What has been the highlight of your M&A cases over the past 12 months and why was it challenging? Why was it unique and does it set any precedents? During the past 12 months, the team that I lead dealt with a number of relatively influential cases in the industry. In particular was the acquisition of approximately 89% of the equity in House of Fraser, the SOEs often have very deep pockets and influence over local policies another advantage of cooperating with them oldest department store in the UK, by Nanjing Xinjiekou Department Store for approximately GBP155 million. This project was a crossborder acquisition and constituted a material asset restructuring of Nanjing Xinjiekou, with the transaction counterparties involving several tens of shareholders spread out over numerous countries in Europe and the transaction involving the legal procedures of several countries, domestic and foreign disclosure requirements and close cooperation of all parties. All of the domestic and foreign procedures were completed within about four months after the execution of the documents for the project. This project, reported by CCTV and a number of other media, has been dubbed the largest direct overseas acquisition by a listed company in the retail sector in the history of Chinese A shares, and the largest overseas investment in the retail industry by a Chinese enterprise in history. Furthermore, the Rmb8 billion placement project of Dongxu Optoelectronic that we are currently handling is also extremely challenging; Dongxu Optoelectronic acquired equity in two target companies held by a number of state-owned shareholders by means of a non-public offering of shares to raise the funds. As it is necessary, when a transfer of target equity held by the stateowned shareholders is to be made, that a state-owned asset approval procedure and a listing procedure be carried out, coordination of the CSRC approval and the special procedure involved when stateowned equity is implicated becomes a key issue in the project. To my knowledge, there has not previously been any other similar case in the securities market. 中 國 法 律 商 務 2015 年 回 顧 121

4 Mergers & Acquisitions Insights 中 國 併 購 走 出 去 中 倫 律 師 事 務 所 的 李 海 容 律 師 闡 述 了 影 響 境 內 外 並 購 的 新 法 規 最 吸 引 中 外 投 資 者 的 行 業 及 和 國 企 合 作 的 特 別 策 略 1. 過 去 12 個 月, 並 購 方 面 出 台 了 什 麼 主 要 法 規? 在 過 去 的 一 年 中, 主 管 部 門 對 並 購 的 監 管 趨 勢 在 整 體 上 是 趨 於 放 鬆 簡 化 的 從 境 外 並 購 的 角 度, 在 2014 年, 國 務 院 公 佈 了 政 府 核 准 的 投 資 項 目 目 錄 (2014 年 本 ) 國 家 發 改 委 先 後 公 佈 了 境 外 投 資 項 目 核 准 和 備 案 管 理 辦 法 及 其 修 訂 版 商 務 部 公 佈 了 境 外 投 資 管 理 辦 法, 這 些 規 定 大 幅 度 的 壓 縮 了 境 外 投 資 的 審 批 範 圍 並 簡 化 了 境 外 投 資 的 審 批 備 案 手 續 此 外, 國 家 外 匯 局 在 2015 年 也 公 佈 了 關 於 進 一 步 簡 化 和 改 進 直 接 投 資 外 匯 管 理 政 策 的 通 知, 將 境 外 直 接 投 資 項 下 外 匯 登 記 核 准 改 為 通 過 銀 行 對 直 接 投 資 外 匯 登 記 實 施 間 接 監 管 另 外, 上 市 公 司 並 購 方 面,2014 年 最 大 的 亮 點 在 於, 根 據 證 監 會 修 訂 後 的 上 市 公 司 重 大 資 產 重 組 管 理 辦 法, 在 境 內 上 市 公 司 不 以 發 行 股 份 的 方 式 運 作 構 成 重 大 資 產 重 組 的 收 購 時, 已 經 不 再 需 要 證 監 會 的 審 核 這 項 改 革 對 並 購 市 場 的 影 響 是 較 為 深 遠 的 2. 您 對 於 來 年 的 並 購 市 場 有 什 麼 展 望? 有 什 麼 法 規 有 可 能 會 影 響 並 購 交 易? 還 需 要 什 麼 樣 的 變 更 可 便 利 交 易 的 進 行? 在 未 來 的 一 年, 我 對 並 購 市 場 最 大 的 期 待 是 資 本 市 場 的 註 冊 制 改 革 註 冊 制 一 旦 成 為 現 實, 對 並 購 市 場 的 影 響 將 是 顯 著 的 : 1. 註 冊 制 實 現 後, 可 以 預 期 企 業 境 內 上 市 的 通 道 將 會 大 幅 拓 寬, 這 對 於 境 內 PE VC 等 投 資 機 構 而 言, 意 味 着 更 通 暢 的 退 出 渠 道 因 此, 註 冊 制 改 革, 將 會 進 一 步 的 激 發 股 權 類 投 資 機 構 的 投 資 熱 情, 並 帶 動 並 購 市 場 的 繁 榮 ; 2. 註 冊 制 後, 上 市 公 司 發 行 股 份 購 買 資 產 的 審 批 也 將 進 一 步 放 開 這 將 會 大 幅 縮 減 上 市 公 司 並 購 的 審 批 時 限, 降 低 上 市 公 司 並 購 的 時 間 成 本, 促 進 上 市 公 司 並 購 效 率 此 外, 今 年 6 月 國 家 發 改 委 公 佈 了 政 府 核 准 和 備 案 投 資 項 目 管 理 條 例 ( 徵 求 意 見 稿 ) 根 據 該 徵 求 意 見 稿, 除 涉 及 敏 感 國 家 和 地 區 敏 感 行 業 的 境 外 投 資 項 目 按 規 定 核 准 外, 境 外 投 資 項 目 應 當 實 行 事 後 備 案 制 該 條 例 的 出 台 無 疑 對 公 司 並 購 特 別 是 境 外 並 購 產 生 重 大 的 積 極 影 響 3. 商 務 部 出 台 的 關 於 經 營 者 集 中 附 加 限 制 性 條 件 的 規 定 對 中 國 並 購 監 管 制 度 帶 來 了 什 麼 影 響? 對 具 有 或 者 可 能 具 有 排 除 限 制 競 爭 效 果 的 公 司 並 購, 各 國 反 壟 斷 執 法 部 門 普 遍 採 取 嚴 格 監 管 的 態 度 中 國 於 2007 年 頒 布 反 壟 斷 法, 並 在 其 第 二 十 九 條 在 未 來 的 一 年, 我 對 並 購 市 場 最 大 的 期 待 是 資 本 市 場 的 註 冊 制 改 革 122 China Law & Practice Annual Review 2015

5 明 確 規 定, 對 不 予 禁 止 的 經 營 者 集 中, 國 務 院 反 壟 斷 執 法 機 構 可 以 決 定 附 加 減 少 集 中 對 競 爭 產 生 不 利 影 響 的 限 制 性 條 件 但 此 後 很 長 時 間, 並 無 對 關 於 經 營 者 集 中 附 加 限 制 性 條 件 的 進 一 步 細 化 的 規 定, 由 此, 導 致 商 務 部 在 實 際 執 法 過 程 中 有 執 法 過 程 非 透 明 化 及 執 法 差 異 化 的 嫌 疑 去 年 12 月, 商 務 部 公 佈 了 關 於 經 營 者 集 中 附 加 限 制 性 條 件 的 規 定, 我 認 為, 這 有 益 於 執 法 的 透 明 化, 對 並 購 而 言, 從 長 遠 來 看 是 個 利 好 4. 近 期 的 立 法 提 案 是 否 有 簡 化 境 外 投 資 的 行 政 程 序? 今 年 6 月 國 家 發 改 委 公 佈 了 政 府 核 准 和 備 案 投 資 項 目 管 理 條 例 ( 徵 求 意 見 稿 ) 根 據 該 徵 求 意 見 稿, 除 涉 及 敏 感 國 家 和 地 區 敏 感 行 業 的 境 外 投 資 項 目 按 規 定 核 准 外, 境 外 投 資 項 目 應 當 實 行 事 後 備 案 制 該 條 例 預 計 會 於 今 年 正 式 出 台 該 條 例 的 出 台 將 進 一 步 為 中 國 企 業 的 境 外 投 資 審 批 程 序 放 權 減 負, 中 國 企 業 的 境 外 投 資 將 更 加 簡 便 快 捷 5. 哪 些 國 外 行 業 最 能 夠 吸 引 中 國 投 資 者? 您 認 為 現 在 有 哪 些 主 要 的 交 易 趨 勢? 從 目 前 中 國 企 業 境 外 投 資 的 分 布 來 看, 主 要 集 中 於 採 礦 業 租 賃 和 商 務 服 務 業 金 融 業 製 造 業 信 息 傳 輸 軟 件 和 信 息 技 術 服 務 業 等 行 業 上 述 行 業 中, 以 我 個 人 接 觸 周 圍 企 業 的 感 受 來 看, 我 比 較 看 好 商 務 服 務 業 及 信 息 傳 輸 軟 件 和 信 息 技 術 服 務 業 從 交 易 趨 勢 上 看, 我 認 為 境 外 投 資 有 兩 個 比 較 明 顯 的 趨 勢 : 一 個 是 投 資 方 式 逐 漸 多 樣 化, 跨 國 並 購 成 為 對 外 直 接 投 資 的 主 要 方 式 另 一 個 值 得 注 意 的 趨 勢 是 地 方 企 業 非 國 有 企 業 的 身 影 增 多, 改 變 了 以 前 主 要 靠 央 企 國 企 走 出 去 的 局 面 6. 在 中 國, 哪 些 行 業 最 能 夠 吸 引 境 外 投 資 者? 在 並 購 業 務 中, 哪 些 行 業 最 活 躍? 根 據 咨 詢 公 司 科 爾 尼 最 新 公 佈 的 調 查 報 告 顯 示, 中 國 已 連 續 三 年 蟬 聯 科 爾 尼 外 商 直 接 投 資 目 的 地 排 行 榜 榜 單 第 二 名, 這 作 者 簡 歷 李 海 容 合 伙 人 李 海 容 律 師 畢 業 於 中 國 政 法 大 學 日 本 北 九 州 大 學, 分 別 獲 得 法 學 學 士 及 法 學 碩 士 學 位 李 海 容 律 師 自 2002 年 進 入 中 倫 執 業 以 來, 主 要 專 注 於 外 商 投 資 企 業 並 購 重 組 境 外 投 資 公 司 上 市 等 業 務 領 域 近 年 來, 李 海 容 律 師 成 功 承 辦 了 南 京 新 百 收 購 英 國 弗 雷 澤 百 貨 公 司 項 目 科 瑞 基 金 收 購 日 本 HONMA 高 爾 夫 項 目 寧 波 韻 升 收 購 日 本 日 興 電 機 公 司 項 目 宏 圖 高 科 收 購 香 港 萬 威 國 際 項 目 等 眾 多 在 國 內 外 被 廣 泛 關 注 的 並 購 項 目, 在 業 內 具 有 較 大 的 影 響 力 國 企 往 往 擁 有 雄 厚 的 資 金 實 力 和 對 區 域 政 策 的 影 響 力, 這 也 是 國 企 合 作 的 優 勢 些 外 商 直 接 投 資 主 要 針 對 服 務 業, 物 流 電 子 商 務 運 輸 和 金 融 等 行 業, 這 些 行 業 是 較 為 吸 引 境 外 投 資 者 的 7. 在 中 國 境 內 ( 中 西 部 ), 您 觀 察 到 有 哪 些 並 購 業 務 趨 勢? 目 前, 在 中 國 境 內 中 西 部 地 區, 外 資 並 購 有 逐 步 增 長 的 趨 勢, 這 主 要 歸 因 於 中 國 東 部 沿 海 地 區 發 展 漸 趨 飽 和 以 及 各 方 面 成 本 的 提 高 國 家 西 部 大 開 發 等 相 關 政 策 的 相 繼 出 台 8. 無 論 是 對 內 還 是 對 外 投 資, 您 對 與 中 國 投 資 者 進 行 交 易 的 外 國 客 戶 有 何 建 議? 就 外 國 客 戶 而 言, 需 要 瞭 解 不 同 類 別 的 中 國 投 資 者 的 不 同 風 格 一 般 而 言, 與 中 國 具 有 國 企 背 景 的 企 業 進 行 合 作 時, 往 往 會 牽 涉 到 一 些 特 殊 的 國 資 審 批 程 序, 導 致 交 易 的 進 展 會 相 對 較 慢, 另 外, 國 企 內 部 也 往 往 容 易 出 現 不 同 的 聲 音, 這 些 都 需 要 有 心 理 準 備 ; 同 時, 國 企 往 往 擁 有 雄 厚 的 資 金 實 力 和 對 區 域 政 策 的 影 響 力, 這 也 是 國 企 合 作 的 優 勢 而 中 國 的 民 營 企 業 在 投 資 風 格 上 往 往 比 較 積 極, 決 策 效 率 也 相 對 較 高 此 外, 中 國 的 法 律 政 策 中 對 外 資 並 購 的 限 制 較 多, 外 國 客 戶 應 盡 量 避 免 觸 碰 到 這 些 雷 區, 建 議 聘 請 中 國 當 地 專 業 的 中 介 機 構 參 與 9. 過 去 12 個 月, 您 處 理 了 什 麼 重 大 並 購 案 件? 為 何 案 件 具 挑 戰 性? 案 件 有 什 麼 獨 特 有 否 締 造 先 例? 在 過 去 12 個 月 內, 我 帶 領 的 團 隊 處 理 過 多 起 在 業 內 具 有 較 大 影 響 力 的 案 件 特 別 是 南 京 新 百 以 約 1.55 億 英 鎊 收 購 英 國 歷 史 最 悠 久 的 百 貨 公 司 弗 雷 澤 百 貨 商 店 集 團 (House of Fraser) 約 89% 的 股 權 本 項 目 為 跨 境 並 購 並 同 時 構 成 南 京 新 百 的 重 大 資 產 重 組, 交 易 對 方 涉 及 分 布 於 歐 洲 多 個 國 家 的 幾 十 個 股 東, 交 易 涉 及 多 個 國 家 的 法 律 程 序 境 內 外 的 披 露 要 求 以 及 各 方 的 緊 密 配 合, 項 目 於 簽 約 後 約 4 個 月 時 間 內 完 成 所 有 境 內 外 程 序 本 項 目 被 CCTV 等 多 家 媒 體 報 道, 被 稱 為 中 國 A 股 有 史 以 來 最 大 的 一 筆 零 售 業 上 市 公 司 境 外 直 接 收 購, 同 時 也 是 中 國 企 業 有 史 以 來 最 大 的 零 售 業 境 外 投 資 此 外, 正 在 做 的 東 旭 光 電 80 億 定 向 增 發 項 目 也 具 有 很 大 的 挑 戰 性 : 東 旭 光 電 通 過 非 公 開 發 行 股 票 募 集 資 金 的 方 式 收 購 多 家 國 有 股 東 持 有 的 2 家 標 的 公 司 的 股 權 由 於 國 有 股 東 持 有 的 標 的 股 權 在 進 行 轉 讓 時, 需 要 履 行 國 資 審 批 程 序 及 掛 牌 程 序, 因 此, 證 監 會 的 審 批 與 國 資 股 權 涉 及 到 的 特 殊 程 序 之 間 的 協 調 就 成 為 本 項 目 的 一 個 非 常 關 鍵 的 問 題 據 我 所 知, 此 前 證 券 市 場 上 還 沒 有 類 似 的 案 例 中 國 法 律 商 務 2015 年 回 顧 123